内幕人员

内幕人员是指由于持有发行人的证券，或者在发行人、与发行人有密切联系的公司中担任董事、监事、高级管理人员，或者由于其会员地位、管理地位、监管地位和职业地位，或者作为发行人雇员、专业顾问履行职务，能够接触或者获得内幕信息的人员。它包括：

1．发行人的董事、监事、高级管理人员、秘书、打字员，以及其它可以通过履行职务接触或者获得内幕信息的人员；

2．发行人聘请的律师、会计师、资产评估人员、投资顾问等专业人员

3．根据法律、法规的规定对发行人可以行使一定管理权或者监管权的人员，包括证券监管部门和证券交易所的工作人员，发行人的主管门部门和审批机关的工作人员，以及工商、税务等有关经济管理机关的工作人员等

4．由于本人的职业地位、与发行人的合同关系或者工作联系，有可能接触或者获得内幕信息的人员，包括新闻记者、编辑、电台主持人以及编排印刷人员等。

我国《证券法》第74条规定，证券交易内幕信息的知情人包括：

（一）发行人的董事、监事、高级管理人员

（二）持有公司百分之五以上股份的股东及其董事、监事、高级管理人员，公司的实际控制人及其董事、监事、高级管理人员

（三）发行人控股的公司及其董事、监事、高级管理人员

（四）由于所任公司职务可以获取公司有关内幕信息的人员

（五）证券监督管理机构工作人员以及由于法定职责对证券的发行、交易进行管理的其他人员

（六）保荐人、承销的证券公司、证券交易所、证券登记结算机构、证券服务机构的有关人员

（七）国务院证券监督管理机构规定的其他人。

内幕信息

内幕信息是指为内幕人员所知悉、尚未公开的可能影响证券市场价格的重大信息。信息未公开指公司未将信息载体交付或寄送大众传播媒介或法定公开媒介发布或发表。如果信息载体交付或寄送传播媒介超过法定时限，即使未公开发布或发表，也视为公开。内幕信息包括：

1．证券发行人订立重要合同，该合同可能对公司的资产、负责、权益和经营成果中的一项或者多项产生显著影响

2．证券发行的经营政策或者经营范围发生重大变化；

3．证券发行人发生重大的投资行为或者购置金额较大的长期资产的行为

4．证券发行人发生重大债务；

5．证券发行人未能归还到期债务的违约情况

6．证券发行人发生重大经营性或非经营性亏损；

7．证券发行人资产遭受到重大损失

8．证券发行人的生产经营环境发生重大变化；

9．可能对证券市场价格有显著影响的国家政策变化

10．证券发行的董事长、1/3以上的董事或者总经理发生变化；

11．持有证券发行人5%以上的发行在外的普通股的股东，其持有该种股票的增减变化每达到该种股票发行在外总额的2%以上的事实

12．证券发行人的分红派息，拉资扩股计划；

13．涉及发行人的重大诉讼事项

14．证券发行人进入破产、清算状态；

15．证券发行人章程、注册资本和注册地址的变更

16．证券发行人无支付能力而发生相当于被退票人流动资金的5%以上的大额银行退票；

17．证券发行人更换为其审计的会计师事务所

18．证券发行人债务担保的重大变更；

19．股票的二次发行

20．证券发行人营业用主要资产的抵押，出售或者报废一次超过该资产的30%。

21．证券发行人董事、监事或者高级管理人员的行为可能依法负有重大损害赔偿责任

22．证券发行人的股东大会、董事会或者监事会的决定被依法撤销

23．证券监管部门作出禁止证券发行人有控股权的大股东转让其股份的决定

24．证券发行人的收购或者兼并；

25．证券发行人的合并或者分立先等。

主要危害

内幕交易行为人为达到获利或避损的目的，利用其特殊地位或机会获取内幕信息进行证券交易，违反了证券市场“公开、公平、公正”的原则，侵犯了投资公众的平等知情权和财产权益。

内幕交易丑闻会打击投资者的信心，证券市场功能的发挥受到严重影响。同时，在内幕交易猖獗时，证券价格和指数的形成过程将没有时效性和客观性，使得证券价格和指数成为少数人利用内幕信息炒作的结果，而不是投资大众对公司业绩综合评价的结果，最终会使证券市场丧失优化资源配置及作为国民经济晴雨表的作用。

交易特点

近年来内幕交易案件呈现以下几个特点：一是利用上市公司并购重组事件进行内幕交易的案件明显增多；二是内幕信息知情人范围有扩大趋势；

交易性质

内幕交易在世界各国都受到法律明令禁止。内幕交易虽然在操作程序上往往与正常的操作程序相同，也是在市场上公开买卖证券，但由于一部分人利用内幕信息，先行一步对市场做出反应，因而具有以下几个方面的危害性：

⑴违反了证券市场的"三公"原则，侵犯了广大投资者的合法权益。证券市场上的各种信息，是投资者进行投资决策的基本依据。内幕交易则使一部分人能利用内幕信息，先行一步对市场做出反应，使其有更多的获利或减少损失的机会，从而增加了广大投资者遭受损失的可能性，因此，内幕交易最直接的受害者就是广大的投资人。

⑵内幕交易损害了上市公司的利益。上市公司作为公众持股的公司，必须定期向广大投资者及时公布财务状况和经营情况，建立一种全面公开的信息披露制度，这样才能取得公众的信任。而一部分人利用内幕信息，进行证券买卖，使上市公司的信息披露的失公正，损害了广大投资者对上市公司的信心，从而影响上市公司的正常发展。

⑶内幕交易扰乱了证券市场、乃至整个金融市场的运行秩序。内幕人员往往利用内幕信息，人为地造成股价波动，扰乱证券市场的正常秩序。

加强管理

内幕交易罪是指评判或者通晓股票、证券交易内幕信息的知情人员或者非法获取股票、证券交易内幕信息的人员或者单位，在涉及股票、证券的发行、交易或者其他支股票、证券的价格有重大影响的信息尚未公开前，买入或者卖出该股票、证券，情节严重的行为。

“内幕交易”是行为人依据自己所掌握的股票、证券交易的内幕信息，加以利用，以实施股票、证券交易非法获利的行为。1993年4月22日国务院证券委颁布的《股票发行与交易管理暂行条例》规定，股份有限公司的董事、监事等高级管理人员和持有公司5%以上有表决权股份的法人股东，将其所持有的公司股票买入后6个月内卖出或者卖出后6个月内买入，由此获得的利润归公司所有。

主观方面只能依故意构成。包括直接故意和间接故意。过失不构成违规。行为人故意的内容，即行为人明知自己或他人内幕交易行为会侵犯其他投资者的合法权益，扰乱证券、期货市场管理秩序，却希望或放任这种结果发生的心理态度，过失行为不构成违规，过失行为者主观上没有恶意，其客观上利用内幕信息进行证券、期货交易的行为只能是因疏忽大意没有尽到应尽的注意义务，而错误地认为该信息已经公开。但是对此类过失行为也应施以行政处罚，内幕交易在客观上表现为行为人违反有关法规，在涉及证券发行，期货交易、证券、或者其他对期货交易、证券的价格有重大决定性影响的信息正式公开前，利用自己所知的内幕信息进行证券、期货买卖，或者建议其他人利用该内幕信息进行证券、期货买卖，情节严重的行为。

认定依据

“有关”、“基本吻合”、“高度吻合”，这三个关键词未来将成为监管部门判断内幕交易是否成立的重要依据。

根据最高人民法院日前印发的《关于审理证券行政处罚案件证据若干问题的座谈会纪要》，内幕交易行为的认定主要包括基于身份、关系、职责、交易行为等对当事人知悉的认定和基于交易行为及知悉的情况对其“利用”内幕信息的认定两个层次。 此外，据中国证监会有关部门负责人29日透露，最高法院目前正在制定《关于办理内幕交易、操纵市场等刑事案件的司法解释》，证监会也正在修改《关于内幕交易的认定指引》。

据了解，《纪要》主要针对证券行政处罚案件证据运用中存在的突出问题进行了明确。主要包括关于证券行政处罚案件的举证问题、关于电子数据证据、关于专业意见的采纳问题、关于上市公司信息披露违法责任人的证明问题以及关于内幕交易行为的认定问题等五个方面。

证券行政案件证据规则的重点和难点是举证责任的分配问题。《纪要》在确定举证责任分配规则时，既考虑到证券违法行为的特殊性，不宜采取由监管机构承担全部违法事实举证责任的分配方式，在坚持被告负举证责任的基本原则下，将部分事实的举证责任进行适当分配和转移；同时考虑到证券违法行为的多样性，不同类型违法行为的举证责任在监管机构和行政相对人之间的分配不宜采取同一模式，而是采取类型化的举证责任分配方式。

因此，《纪要》关于举证责任的规定，采取概括和列举相结合的方式，即一般性规定监管机构承担主要事实的举证责任，在认定具体违法行为的规定中，适当向原告、第三人分配和转移部分事实的举证责任。

内幕交易近几年来一直是监管部门重点打击的行为，此次发布的《纪要》也对内幕交易的认定予以明确。《纪要》根据内幕交易主体的不同，亦即交易主体对内幕信息的知悉程度、知悉途径不同，对其主观方面“知悉、利用”的认定做出不同程度的规定。

《纪要》认为，监管机构提供的证据能够证明以下情形之一，且被处罚人不能作出合理说明或者提供证据排除其存在利用内幕信息从事相关证券交易活动的，人民法院可以确认被诉处罚决定认定的内幕交易行为成立：

(一)证券法第五十一条规定的证券交易内幕信息知情人，进行了与该内幕信息有关的证券交易活动；

(二)证券法第五十一条规定的内幕信息知情人的配偶、父母、子女以及其他有密切关系的人，其证券交易活动与该内幕信息基本吻合； 

(三)因履行工作职责知悉上述内幕信息并进行了与该信息有关的证券交易活动；

(四)非法获取内幕信息，并进行了与该内幕信息有关的证券交易活动；

(五)内幕信息公开前与内幕信息知情人或知晓该内幕信息的人联络、接触，其证券交易活动与内幕信息高度吻合。

中国证监会有关部门负责人接受本报记者采访时表示，用行为人客观交易行为与内幕信息等客观证据之间相互一致性，来印证和认定行为人主观上存在利用内幕信息进行内幕交易的故意，凸显了认定的层次性与严谨性。客观交易行为与内幕信息的相互一致性是指条文中所叙述的“交易活动与内幕信息有关、基本吻合、高度吻合”。例如：开户、销户或者指定交易、撤销指定交易的时间与该内幕信息形成和公开时间基本一致；买入或者卖出证券行为，或者集中持有证券行为与该证券公司信息反映的基本面明显背离，但与内幕信息相吻合等。

此外，上述负责人还表示，《纪要》的发布对规范了证监会的执法行为，证监会将发布《通知》要求相关部门落实《纪要》的要求。

打击内幕交易

2008年以来，证监会共调查内幕交易295起，占新增案件的45%。新增了非正式调查案件100，其中内幕交易74件；正式立案88件，内幕交易42件，另据证监会的相关资料显示，2008年初至2011年底，证监会共获取内幕交易线索的案件426件，立案调查的只有153件。

2021年1月5日，山西证监局公布了一份内幕交易行政处罚书。山东海利房地产开发有限公司实控人马明海，从EMBA同学、新开普董事长杨维国口中得知内幕消息后，合计买入新开普股票金额达6224万元，获利超过2100万元。最终没收马明海、李晖两人违法所得2159.03万元，并处以4318.05万元罚款。

司法解释

最高人民法院2012年5月22日对外发布了最高人民法院、最高人民检察院《关于办理内幕交易、泄露内幕信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（下称《解释》）。司法解释6月1日起正式施行  。

《解释》系“两高”针对证券、期货犯罪出台的第一部司法解释，通过11条全面系统地对内幕信息知情人员、非法获取内幕信息人员、内幕信息敏感期、内幕交易、泄露内幕交易信息定罪处罚标准等法律适用问题进行了规定，将于2012年6月1日正式施行。

从明细来看，《解释》对于内幕信息知情人员的范围，援引《证券法》第七十四条、《期货交易管理条例》第八十五条第十二项的规定。值得一提的是，《解释》未将“发行人、上市公司的控股股东、实际控制人控制的其他公司的董事、监事、高级管理人员”明确为内幕信息知情人员。

此前，业内曾有过探讨：上述人士可以通过发行人、上市公司的内部传阅文件获悉内幕信息，且较为典型，因列入“监控名单”。但据介绍，监管部门在调研后认定，该类人员仅是可能知悉而非必然知悉内幕信息，因而不宜在司法解释中一律直接规定为内幕信息知情人员。

三类行为均可视为非法获取内幕信息

《解释》规定了三类非法获取内幕信息的人员：一是利用窃取、窃听、骗取、套取等非法手段获取内幕信息的人员；二是具有特殊身份，即内幕信息知情人员的近亲属或者其他与其关系密切的人员；三是在内幕信息敏感期内与内幕信息知情人员联络接触的人员。对于后两种人员，只要从事或者明示、暗示他人从事，或者泄露内幕信息导致他人从事与内幕信息有关的证券期货交易，相关交易行为就被认定为明显异常。

对于相关交易行为明显异常的认定，《解释》列出三个标准。一是时间吻合程度，即行为人开户、销户或指定交易等行为的时间和相关证券期货合约买入卖出的时间；二是交易背离程度，即该交易是否与平时交易习惯相符，以及该交易是否基于已有公开信息而理应采取的行为；三是利益关联程度，即从账户交易资金进出与该内幕信息知情人员或者非法获取人员有无关联或者利害关系把握。

《解释》对于不属于从事内幕交易的认定和内幕信息敏感期的认定也做了规定。其中，对内幕信息行程时间的认定区分了一般情况和特殊情况。一般情况下，内幕信息形成的时间与《证券法》相关规定一致。特殊情况下，则要看交易主体对市场预期判断的主要依据是什么。内幕信息中的重大事件动议、筹划、决策或执行的初试时间，也应当被认定为内幕信息形成之时。

民事赔偿

持有或者通过协议、其他安排与他人共同持有公司百分之五以上股份的自然人、法人、其他组织收购上市公司的股份，本法另有规定的，适用其规定。

内幕交易行为给投资者造成损失的，行为人应当依法承担赔偿责任”。

因此，因内幕交易而遭受损失的投资者，可以依据《证券法》第76条提起民事赔偿诉讼。